記者 |張藝

       在2020年的最后一日，ST康美（600518.SH）虛假陳述投資者索賠立案，此案是否演變成中國版首例集體訴案訟案備受關(guān)注。

       ST康美公告，公司收到廣州市中級人民法院（下稱廣州中院）發(fā)來的《應(yīng)訴通知書》，顧某某、劉某某等11名自然人就公司證券虛假陳述責(zé)任糾紛一案提起訴訟，請求判決各項損失共41.22萬元。

       值得注意的是，11位原告提到“請求法院發(fā)起普通代表人訴訟”，結(jié)合不久前證監(jiān)會相關(guān)負(fù)責(zé)人透露的“盡快依法啟動首例集體訴訟”。市場便有推測，首例集體訴訟案件是否指向ST康美。

       對此，多位專業(yè)從事投資者訴訟領(lǐng)域的律師對界面新聞表示，站在當(dāng)前時間節(jié)點(diǎn)，康美藥業(yè)是否成為首例未有定論。

       有律師對界面新聞表示，康美藥業(yè)投資者索賠案是啟動特別代表人訴訟（集體訴訟）很適合的一個案例，然而，普通代表人訴訟環(huán)節(jié)都尚未啟動，現(xiàn)在將首例集體訴訟指向康美藥業(yè)是不妥的。每個被處罰的上市公司都有可能成為首例集體訴訟的目標(biāo)。

       還有律師強(qiáng)調(diào)，集體訴訟的賠償金額將是“天文數(shù)字”，其影響力如“核彈”。因此有律師稱，建議把投保機(jī)構(gòu)發(fā)起集體訴訟的信息作為內(nèi)幕信息管理。

       此外，多位律師對界面新聞稱，元旦期間正準(zhǔn)備材料，節(jié)后將分批向廣州中院遞交材料。有律師稱，不論是否首例集體訴訟，康美藥業(yè)或?qū)⒊蔀锳股有史以來涉案金額最高的投資者維權(quán)案件。

       是否首例集體訴訟案？

       ST康美在2020年12月31日晚剛披露涉訴公告，投資者索賠的律師圈就炸開鍋。

       “去年5月康美藥業(yè)被行政處罰至今，陸續(xù)有律師代理投資者向法院提交起訴材料，據(jù)了解，一直處于法院訴前調(diào)解階段。此次涉訴公告，標(biāo)志著廣州中院已經(jīng)正式受理康美藥業(yè)虛假陳述案。。”一位不愿具名的律師連夜與幾位同行討論研究這份公告。

       公告中最值得關(guān)注的是訴訟請求第一條，“請求確認(rèn)原告顧某某、劉某某為本起訴書各原告的訴訟代表人，并請求法院發(fā)起普通代表人訴訟。”

       代表人訴訟包含了普通代表人訴訟和特別代表人訴訟，集體訴訟就是指特別代表人訴訟。法院啟動普通代表人訴訟，這是進(jìn)入集體訴訟的第一步。此處提及，引發(fā)市場猜測。

       近期證監(jiān)會首席律師焦津洪在公開場合表示，有關(guān)部門正盡快依法啟動首例集體訴訟，第一階段是提起普通代表人訴訟。

       12月31日晚間，證監(jiān)會就退市新規(guī)答記者問中也提到，近日，全國人大已審議通過了刑法修正案（十一），大幅提高了欺詐發(fā)行、財務(wù)造假等行為的違法違規(guī)成本，首單集體訴訟案件已正式啟動。

       因此，市場上有消息將首例集體訴訟指向ST康美。

       對此，廣東陳律師認(rèn)為，單就這一個公告，看不出來是集體訴訟，并沒有官宣。“而且虛假陳述涉及的上市公司挺多的，不只康美藥業(yè)一家。理論上其他被處罰的上市公司也有可能成為集體訴訟的目標(biāo)。”

       上海久誠律師事務(wù)所主任許峰律師也撰文指出，“根據(jù)最高人民法院司法解釋，發(fā)起集體訴訟必須以普通代表人訴訟作為前提，普通代表人還未確定的情況下，何來集體訴訟？”

       廣東法制盛邦律師事務(wù)所高級合伙人李修蛟律師則認(rèn)為，康美藥業(yè)是極有可能以集體訴訟的方式進(jìn)行處理。

       康美藥業(yè)2020年5月13日被證監(jiān)會作出行政處罰決定后，“按過去的做法，我們代表股民提起訴訟。但5月至12月，各地相關(guān)代理律師提起訴訟兩三千個，法院之前答復(fù)是，開會統(tǒng)一研究，確定后再通知正式立案。”李修蛟律師認(rèn)為，7個月沒有正式立案，說明法院有一套完整的應(yīng)對康美藥業(yè)虛假陳述索賠糾紛相關(guān)案件的方案。如今已立案，也說明此事已有進(jìn)展。

       李修蛟律師預(yù)計，廣州中院節(jié)后將放開訴訟，正式受理立案。

       從流程來看，廣東陳律師認(rèn)為，發(fā)起普通代表人訴訟，目前只是某些原告的單方面請求，并不代表法院一定會同意，投保一定會加入。“流程要一步一步啟動。按照流程，首先要法院同意展開普通代表人程序，投保機(jī)構(gòu)才能選擇加入，普通代表人訴訟轉(zhuǎn)化為特別代表人訴訟。如果法院不同意，就沒有后續(xù)。如果法院發(fā)布了，投保機(jī)構(gòu)沒有加入，或沒有得到50名以上權(quán)利人的特別授權(quán)，也不能展開集體訴訟。”

       根據(jù)2020年3月1日起施行的《證券法》第95條規(guī)定，“投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)受五十名以上投資者委托，可以作為代表人參加訴訟，并為經(jīng)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)確認(rèn)的權(quán)利人依照前款規(guī)定向人民法院登記，但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外。”

       中證中小投資者服務(wù)中心和中國證券投資者保護(hù)基金有限責(zé)任公司兩家機(jī)構(gòu)為“投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)”（全文稱投保機(jī)構(gòu)）。

       最高人民法院也有證券糾紛集體訴訟制度細(xì)節(jié)出臺。7月31日，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于證券糾紛代表人訴訟若干問題的規(guī)定》，重點(diǎn)規(guī)范了普通代表人訴訟和特別代表人訴訟程序，細(xì)化了兩類代表人訴訟的程序規(guī)定。

       同時，最高人民法院及中國證監(jiān)會相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，以“明示退出、默示加入”為主要特征的證券集體訴訟，是證券法的最大亮點(diǎn)之一。

       “明示退出、默示加入”正是集體訴訟最大影響力所在。

       廣東陳律師稱，目前一般的訴訟是不告不理，集體訴訟則由投保部門處理，絕大部分股民包括在內(nèi)。這樣涉及的金額會特別巨大，人也特別多，如果是像康美這樣的公司，涉及的股東可能以萬為單位，各方都會比較慎重。

       最高人民法院及中國證監(jiān)會相關(guān)負(fù)責(zé)人也曾提到，證券集體訴訟制度將顯著提高違法成本，保護(hù)投資者特別是中小投資者合法權(quán)益。對于那些嚴(yán)重?fù)p害投資者權(quán)益的違法者，不僅要讓其“罰得傾家蕩產(chǎn)”，更要讓其“賠得傾家蕩產(chǎn)”。

       正因為集體訴訟影響力過大，有律師認(rèn)為，應(yīng)該將集體訴訟納入內(nèi)幕信息管理。

       許峰律師認(rèn)為，上市公司被發(fā)起集體訴訟的任何一個階段的信息屬于對上市公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，并且可能不僅僅是影響價格，甚至?xí)苯訉?dǎo)致上市公司退市、破產(chǎn)，以及其他更加嚴(yán)重的后果。

       “較為普通的重大訴訟都是內(nèi)幕信息，可能導(dǎo)致滅頂之災(zāi)的集體訴訟是不是？我認(rèn)為非常是、特別是、不一般的是。”許峰律師表示。

       許峰建議，應(yīng)該盡快把集體訴訟信息作為內(nèi)幕信息管理起來，同時，“官方、投保機(jī)構(gòu)以及康美藥業(yè)應(yīng)該盡快澄清首單集體訴訟是否是康美藥業(yè)？”在此之前，建議康美藥業(yè)向交易所申請停牌。

       ST康美公告中也稱，上述案件尚處于立案受理階段，預(yù)計將對公司業(yè)績產(chǎn)生負(fù)面影響。

       11位投資者代表性有爭議

       李修蛟律師手上第一批上百位投資者的對康美藥業(yè)的索賠材料正在整理之中，涉訴金額超過2000萬元。

       “我們只提交了不到四分之一，元旦過后放開就要大面積提交。”李修蛟律師對界面新聞表示，目前已有近千位投資者委托在其名下，“索賠金額大的有上千萬元的，小的也有幾萬元，總涉案金額估算已經(jīng)過億元。”李律師還稱，已勸退了不少虧損金額小的投資者，虧損幾千元不主張耗費(fèi)人力物力參與索賠。

       廣東陳律師也稱，準(zhǔn)備元旦后提交一批起訴材料，索賠人數(shù)超過三十人，索賠金額超過二千萬元。“康美藥業(yè)被立案調(diào)查后就陸陸續(xù)續(xù)有投資者來咨詢。”

       2018年四季度末直至2019年上半年末，康美藥業(yè)股東人數(shù)均超過20萬人。因此，行業(yè)人士認(rèn)為，康美藥業(yè)參與索賠的人數(shù)非常多，有可能成為A股歷史之最。

       “康美藥業(yè)在新浪維權(quán)平臺、同花順維權(quán)平臺、律師個人征集等等的數(shù)量都排在第一第二。意味著康美藥業(yè)參與索賠的股民有可能成為歷史之最。”李修蛟律師預(yù)計稱。

       李律師以5%比例的索賠人數(shù)來計算，最終參與索賠的投資者將超過1萬人，若平均索賠額在10萬元左右，那么索賠金額將超過10億元。若走集體訴訟程序則索賠金額更巨大。

       根據(jù)證監(jiān)會認(rèn)定的ST康美違法事實，公司2016年至2018年年報中，存在虛假記載，虛增營業(yè)收入、利息收入、營業(yè)利潤、貨幣資金，虛增固定資產(chǎn)、在建工程、投資性房地產(chǎn)，未按規(guī)定披露控股股東及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用資金的關(guān)聯(lián)交易情況。

       不論是否進(jìn)入集體訴訟，這批投資者索賠立案都具有一定的示范效應(yīng)。然而，多位律師認(rèn)為，廣州中院首批立案的11位、超過40萬元的索賠，并不具代表性。

       示范性訴訟又稱為實驗性訴訟、典型訴訟、樣板訴訟，對于涉及群體性訴訟的同類批量案件，法院依職權(quán)或根據(jù)當(dāng)事人的意愿，前期選取一個或數(shù)個具有示范意義的典型案件進(jìn)行精細(xì)化審判，形成判例或調(diào)解方案后，再對等候處理的同類糾紛進(jìn)行統(tǒng)一裁判或調(diào)解處理。

       11位投資者請求依法判決馬興田、許冬瑾賠償投資差額損失41.05萬元，差額損失的傭金123.17元、印花稅410.52元、利息損失1172.51元。馬興田、許冬瑾為康美藥業(yè)實控人夫婦。

       李修蛟律師提出，人數(shù)少，金額小，從各方面講這11位都代表性不足。第一，不知道這11個人的索賠條件是什么，第二，不知道他們買賣區(qū)間，為什么損失這么少？“就我們所知，康美藥業(yè)股民損失額度非常大，幾百萬上千萬損失都有。11個人才損失40多萬，意味著每個人都不足4萬元，損失不太符合康美藥業(yè)虛假陳述揭露之后大幅下跌的態(tài)勢。如果買入很少的話，則并不具備代表性，相比損失較重的更具代表性。”

       其次，是否有專業(yè)律師代理很關(guān)鍵。

       李修蛟律師稱，此前在天業(yè)股份（現(xiàn)濟(jì)南高新 600807.SH）案件上，濟(jì)南中院做示范性判決時，選擇的案子訴訟額只有10萬元，且沒有專業(yè)律師為代理人。由投資者自己提出了一些不專業(yè)的訴訟請求。“以這個案子作為示范性審判，無法做到代表原告做合理合法的抗?fàn)帲Y(jié)果只判賠償了30%。”

       李修蛟律師認(rèn)為，示范性訴訟至少要有中小投資者服務(wù)中心，或?qū)I(yè)律師做為代理人。這樣的案件才有代表性，才能協(xié)助法院更好地審理案件。

       李修蛟律師稱，如果不認(rèn)可示范訴訟的“三日一價”（實施日、揭露日、基準(zhǔn)日、基準(zhǔn)價），還可以例行提起訴訟。但如果法院以這11個人為代表人訴訟來確定“三日一價”，這樣就很麻煩。

       “康美藥業(yè)虛假陳述的行為比較惡劣，持續(xù)時間比較長，第一次是立案是2018年12月29日。如果以此為揭露日，那么很多股民不符合索賠條件。”因為李修蛟律師認(rèn)為，康美藥業(yè)有多個虛假陳述的行為，有多個時間節(jié)點(diǎn)，爭議很大，各個階段損失的投資者都有來委托提起訴訟。

       也正因為此，代表人訴訟的代表很重要，決定了能不能為全部股民爭取到權(quán)益，因為后續(xù)都會按此案處理。

       可以預(yù)見的是，元旦過后，廣州中院將收到大量各地代理律師提交的立案請求。